北京盈科（武汉）律师事务所

 　　案例三：约定违约金 “过高”不可取

 　　2009年，刘叶（女）与王强登记结婚，一年后两人生育一女。由于感情不和，双方在2011年1月4日登记离婚，离婚协议中约定孩子由女方抚养，王强每月1至5日给付抚养费1000元，到孩子十八岁为止，同时约定，如果王强不按时给抚养费，要自愿承担违约金10万元。可从2012年4月开始，王强就不给女儿抚养费，于是刘叶诉至法院要求前夫给付违约金。

 　　法院经审理后认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少；原、被告明确约定了给付抚养费的期限及违约责任，被告迟延给付抚养费，存在违约行为，理应承担违约责任；原告未能提供相关证据证实被告违约行为产生的损失，损失应为迟延给付期间的利息，而双方约定的违约金10万元，过分高于原告的损失，应被告要求，应当予以降低。最终法院判决王强给付违约金5000元。

 　　法官说法：

 　　为了能最大限度地保护自己的利益，不妨在离婚协议中加上关于违约金的约定。但要注意，并非所有事情都可以用违约金的方式来防止违约，双方的约定中不能违背国家法律强制性规定的条款。比如说，不可约定禁止双方再婚、禁止双方生育等；而像约定子女探望权、给付子女抚养费或给付一方经济补偿金等情况，可以约定违约金。本案中，当事人约定的违约金数额虽然很高，但至少其约定的前提和内容是有效的，受法律保护。可刘玉叶最后没有拿到10万元，是因为这笔违约金“过高”了。

 　　违约金是高还是低，要看违约所造成的实际损失。如果违约金过分高于损失，可以减少违约金，一旦低于损失，则可以增加。发生这种情况时，当事人要向法院提出申请，法院才会予以调整。

 　　法官建议：

 　　我们在合同约定中不要“漫天要价”，因为法律规定是有一定限度的，要价太高反而最后落得一场空，因此违约金的约定既不能过高，也不能过低，应以给对方造成实际损失为准，该实际损失包括合同履行后可以获得的利益，都要有证据证明。如果实际损失无证据证明，建议约定违约金的数额为未付款的银行同类贷款利率的4倍计算。因为逾期付款纠纷的争议标的是金钱给付义务，可以参照民间借贷的标准，只要不超过4倍即可受到法律保护。同时，要提醒受损害一方要留意保留受损失的证据，这样才能最大限度地保护未违约方的合法权益。